2015注冊會計(jì)師考試（經(jīng)濟(jì)法）合同法律制度
2016-04-18 10:11:00 / 人氣 / 評論 0
第四章 合同法律制度
【考點(diǎn)1】合同法的適用范圍
1.不適用：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議；非平等主體間的協(xié)議。
2.適用：政府采購合同、出讓國有土地使用權(quán)的合同。
【考點(diǎn)2】合同的相對性
1.由第三人履行：當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
2.【必背法條】向第三人履行：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
【考點(diǎn)3】要約
1.★要約邀請：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。
【注意】懸賞廣告一定是要約。
2.要約：符合①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
【必背法條】就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，視為要約。即使未載入商品房買賣合同，仍屬于合同的組成部分，當(dāng)事人違反這些內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
3.生效：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。
4.要約的撤回和撤銷：可以撤回，撤回時(shí)未生效；可以撤銷，撤銷后會失效。
【注意】要約不得撤銷：①★確定了承諾期限；②明示要約不可撤銷；③受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
5.★要約的失效：拒絕；撤銷；期限屆滿未作承諾；實(shí)質(zhì)性變更（新要約）。
【考點(diǎn)4】承諾
1.以信件方式要約的承諾期限：信件載明的日期→投寄的郵戳日期
2.承諾的生效：到達(dá)要約人時(shí)生效，此時(shí)一般合同成立。
3.承諾可以撤回，不得撤銷。
4.★新要約：
| 一般 | 例外 |
遲延：超過承諾期限發(fā)出 | 新要約 | 除非要約人及時(shí)通知承諾有效 |
遲到：承諾期限內(nèi)發(fā)出，其他原因?qū)е逻t到 | 承諾有效 | 除非要約人及時(shí)表示不接受 |
受要約人作出實(shí)質(zhì)性變更 | 新要約 | |
受要約人作出非實(shí)質(zhì)性變更 | 承諾有效，以承諾為準(zhǔn)，除非及時(shí)反對 | |
【考點(diǎn)5】合同的成立
1.成立時(shí)間：
書面 | 合同書形式 | 雙方簽字或蓋章時(shí)；有先后時(shí)，最后一方簽字或蓋章時(shí) |
信件、數(shù)據(jù)電文 | 雙方約定成立之前簽確認(rèn)書：簽訂確認(rèn)書時(shí) | |
實(shí)際履行原則★ | 1.采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 | |
2.成立地點(diǎn)：
數(shù)據(jù)電文 | 約定→收件人（要約人）的主營業(yè)地→收件人經(jīng)常居住地 |
書面形式 | （1）雙方簽字或者蓋章的地點(diǎn)；有先后時(shí)，最后一方簽字或蓋章的地點(diǎn) |
3.締約過失責(zé)任：指當(dāng)事人因有過錯(cuò)而違反了締約過程中的先合同義務(wù)，使另一方遭受損失時(shí)，應(yīng)依法承擔(dān)的法律責(zé)任（只有賠償責(zé)任）。
【考點(diǎn)6】格式條款
1.格式條款無效：
?。?span lang="EN-US">1）具有《合同法》規(guī)定的導(dǎo)致合同無效的情形。
?。?span lang="EN-US">2）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的。
?。?span lang="EN-US">3）免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失。
2.對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。
3.格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
【考點(diǎn)7】合同的生效
1.一般：原則上自成立時(shí)生效。
【必背法條】一物多賣，成立生效：出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，如合同均不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物的所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
2.實(shí)踐合同：交付生效。
3.是否必須登記、批準(zhǔn)？
應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠⒎呛贤纳б?/span> | （1）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。 |
經(jīng)批準(zhǔn)合同生效 | 外商投資企業(yè)設(shè)立、變更過程中訂立的合同，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后才生效的，自批準(zhǔn)之日起生效。 |
4.是否必須許可？
（1）必須：我國對限制進(jìn)出口的技術(shù)實(shí)行許可證管理，許可證頒發(fā)之日起生效。
?。?span lang="EN-US">2）非必須：承租人對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當(dāng)取得行政許可的，人民法院不應(yīng)僅以出租人未取得行政許可為由認(rèn)定融資租賃合同無效。
【考點(diǎn)8】約定不明時(shí)合同內(nèi)容的確定規(guī)則
1.協(xié)議補(bǔ)充；
2.不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；
3.仍不能確定的：
價(jià)款、報(bào)酬 | 訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格 | |
履行地點(diǎn) | 貨幣 | 接受貨幣一方所在地 |
不動產(chǎn) | 不動產(chǎn)所在地 | |
其他標(biāo)的 | 履行義務(wù)一方所在地 | |
履行費(fèi)用 | 履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān) | |
【考點(diǎn)9】抗辯權(quán)★
【提示】抗辯權(quán)運(yùn)用于雙務(wù)合同、同一合同中。
同時(shí)履行抗辯權(quán) | 一手交錢，一手交貨，你不交貨，我不給錢 |
先履行抗辯權(quán) | 你先交貨，我再給錢，你不交貨，我不給錢——后履行一方有權(quán)拒絕 |
不安抗辯權(quán) | 我先交貨，你再給錢，我不放心，就不發(fā)貨——先履行一方有確切證據(jù)證明經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽(yù)，可以中止 |
【考點(diǎn)10】代位權(quán)★
行使情形 | 債權(quán)合法+債權(quán)已到期+債務(wù)人怠于行使（不以訴訟方式或仲裁）+金錢給付內(nèi)容的債權(quán)+不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)（基于扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等） | |
要求 | 當(dāng)事人 | 債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟上的第三人 |
管轄 | 被告住所地（次債務(wù)人所在地）人民法院管轄 | |
費(fèi)用 | 債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)；其他費(fèi)用則由債務(wù)人承擔(dān)。 | |
上限 | 債權(quán)人行使代位權(quán)不得超出債務(wù)人的權(quán)利范圍 | |
【考點(diǎn)11】撤銷權(quán)★
可撤銷的行為 | 1.放棄到期、未到期債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、惡意延長到期債權(quán)的履行期 | |
行使 | 當(dāng)事人 | 債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，其他人為第三人 |
處理 | 有權(quán)請求受益人向自己返還所收利益，無優(yōu)先受償權(quán) | |
費(fèi)用 | 由債務(wù)人承擔(dān)；第三人有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān) | |
期限 | 知道起1年內(nèi) + 行為發(fā)生之日起5年內(nèi) | |
范圍 | 行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限 | |
【考點(diǎn)12】合同擔(dān)保的基本理論
1.反擔(dān)保：向擔(dān)保人提供的擔(dān)保（債務(wù)人提供抵押或質(zhì)押；第三人提供保證、抵押或質(zhì)押）。
2.不屬于擔(dān)保合同無效的情形：
（1）主合同解除，擔(dān)保合同有效。
（2）法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)代表，擔(dān)保合同有效。
【考點(diǎn)13】保證的設(shè)立
1.★保證合同：
?。?span lang="EN-US">1）在主合同上有保證條款，保證人簽字或蓋章。
（2）在主合同上沒有保證條款，第三人在主合同上以保證人的身份簽字或蓋章。
?。?span lang="EN-US">3）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議。
2.保證人
【考點(diǎn)14】保證方式
1.★一般保證和連帶責(zé)任保證：
?。?span lang="EN-US">1）一般保證：有先后，有先訴抗辯權(quán)。
【注意】不得行使先訴抗辯權(quán)：①債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；②債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序；③書面形式放棄先訴抗辯權(quán)。
?。?span lang="EN-US">2）連帶保證：無先后，無先訴抗辯權(quán)。沒有約定或者約定不明確的，承擔(dān)連帶責(zé)任保證。
【提示】做題時(shí)出現(xiàn)“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，指一般保證；出現(xiàn)“不清償?shù)狡趥鶆?wù)”，僅指提供保證。
2.共同保證：
?。?span lang="EN-US">1）分為按份共同和連帶共同：關(guān)鍵看是否和債權(quán)人約定保證義務(wù)份額。
?。?span lang="EN-US">2）★連帶共同保證的保證人償債后的追償權(quán)：先找債務(wù)人，不足找其他保證人追（約定→平均）。
3.★共同擔(dān)保（人保+物保）：有約定按約定，沒有約定看物保誰提供
?。?span lang="EN-US">1）主債務(wù)人提供：先物后人
?。?span lang="EN-US">2）第三人提供：或物或人，追償只能找債務(wù)人。
【必背法條】如果保證與“債務(wù)人”提供的物的擔(dān)保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔(dān)保求償，保證人在物的擔(dān)保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。如果保證與“第三人”提供的物的擔(dān)保并存，債權(quán)人既可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，也可以對擔(dān)保物行使擔(dān)保物權(quán)。
【考點(diǎn)15】保證責(zé)任
1.★主體變更：
?。?span lang="EN-US">1）債權(quán)轉(zhuǎn)讓：無須同意，保證人繼續(xù)承擔(dān)，除非約定僅對特定債權(quán)人承擔(dān)或禁止轉(zhuǎn)讓。
（2）債務(wù)轉(zhuǎn)讓：須經(jīng)保證人書面同意，否則不承擔(dān)該部分保證責(zé)任。
2.內(nèi)容變更：
| 同意 | 未同意 |
數(shù)量、價(jià)款等內(nèi)容變動★ | 按變更后的 | 減輕債務(wù)：按減輕后 |
履行期限變動 | 按變更后的 | 按原期限 |
【考點(diǎn)16】保證期間
1.確認(rèn)保證責(zé)任：一般保證需在保證期間向債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁；連帶保證需在保證期間向保證人提出承擔(dān)保證責(zé)任。
2.★保證期間：
?。?span lang="EN-US">1）沒有約定的：主債務(wù)履行期屆滿（約定不明，看寬限期滿）之日起6個(gè)月；
【注意】保證合同約定的保證期間早于或等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。
?。?span lang="EN-US">2）約定不明：主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。
【注意】承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等的，視為約定不明。
3.保證的訴訟時(shí)效：
一般保證 | 從“判決或仲裁裁決生效之日”起算 | |
連帶保證 | 債權(quán)人對保證人 | 從“債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日”起算 |
保證人對債務(wù)人 | 自保證人向債權(quán)人“承擔(dān)保證責(zé)任之日”起算 | |
【注意】主債務(wù)訴訟時(shí)效中止，保證訴訟時(shí)效中止。主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，一般保證訴訟時(shí)效中斷，而連帶保證訴訟時(shí)效不中斷。
4.保證人不承擔(dān)責(zé)任的情形：債權(quán)人欺詐或債權(quán)人知情。
5.保證人在催款通知書上簽字的，法院不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。
【考點(diǎn)17】定金★
1.定金合同是實(shí)踐性合同：實(shí)際交付定金之日起生效。
2.【必背法條】定金數(shù)額以不超過主合同標(biāo)的的20%為限，否則超過部分無效。
3.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
4.【必背法條】當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或定金。
5.【必背法條】買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。
6.適用：
一方延遲履行或者有其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn) | 適用 |
因不可抗力致使主合同不能履行 | 不適用 |
因第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行 | 適用 |
【考點(diǎn)18】合同的變更與轉(zhuǎn)讓
1.債權(quán)轉(zhuǎn)讓：
?。?span lang="EN-US">1）★生效：
債權(quán)讓與生效 | 只要第三人和債權(quán)人達(dá)成一致意思即可 |
對債務(wù)人生效 | 無須債務(wù)人同意，通知到達(dá)對債務(wù)人生效 |
?。?span lang="EN-US">2）結(jié)果：
?、倏罐q權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張。
?、诘咒N權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。
2.債務(wù)承擔(dān)：債權(quán)人同意
3.債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移
?。?span lang="EN-US">1）意定的概括轉(zhuǎn)移：經(jīng)他方當(dāng)事人同意
（2）法定的概括移轉(zhuǎn)：
?、俸喜ⅲ河珊喜⒑蟮姆ㄈ嘶蛘咂渌M織行使權(quán)利、義務(wù)。
?、凇锓至ⅲ撼?/span>債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人享有連帶債權(quán)、債務(wù)。
【考點(diǎn)19】清償
當(dāng)債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)時(shí)，優(yōu)先順序如下：
約定→優(yōu)先抵充已到期的→優(yōu)先抵充缺乏擔(dān)?；驌?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)→優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)→按照債務(wù)到期的先后順序抵充→按比例抵充
【考點(diǎn)20】解除
協(xié)議解除 | 協(xié)商解除：事后雙方協(xié)商一致 |
約定解除：事前約定了合同解除的事由 | |
法定解除 | （1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； |
【注意】合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理?xiàng)l款以及解決爭議方法條款的效力。
【考點(diǎn)21】抵銷
1.法定抵銷：互負(fù)債務(wù)+種類、品質(zhì)相同+主動債權(quán)已到期+主動債權(quán)效力完全
【注意】通知自到達(dá)對方時(shí)生效（同破產(chǎn)抵銷權(quán)的生效）。抵銷不得附條件或者附期限。
2.約定抵銷：種類、品質(zhì)不相同，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷。
【考點(diǎn)22】提存★
1.有下列情形之一，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：
?。?span lang="EN-US">1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；
?。?span lang="EN-US">2）債權(quán)人下落不明；
?。?span lang="EN-US">3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人。
2.標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)、提存費(fèi)用、孳息由債權(quán)人承擔(dān)。
3.除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人或繼承人、監(jiān)護(hù)人。
4.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。
【考點(diǎn)23】違約責(zé)任
1.因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇要求其承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。
2.承擔(dān)違約責(zé)任的方式：
（1）繼續(xù)履行
（2）補(bǔ)救措施
?。?span lang="EN-US">3）賠償損失：
可預(yù)見規(guī)則★ | 包括合同履行后可以獲得的利益，不得超過訂立合同時(shí)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 |
減損規(guī)則 | 一方違約，對方應(yīng)采取措施防止損失擴(kuò)大；沒有采取，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。采取措施，合理費(fèi)用由違約方承擔(dān)。 |
過失抵減規(guī)則 | 一方違約，對方也有過錯(cuò)，違約方可以主張扣減相應(yīng)的損失賠償額 |
損益相抵規(guī)則 | 買賣合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方可以主張從損失賠償額中扣除該部分利益。 |
?。?span lang="EN-US">4）支付違約金
調(diào)整 | ①約定的違約金低于損失的，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加； |
繼續(xù) | 遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行債務(wù)?！颈乇撤l】 |
無效抗辯 | 買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價(jià)款時(shí)未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。 |
獨(dú)立 | 買賣合同因違約而解除后，守約方可以主張繼續(xù)適用違約金條款。 |
（5）定金。
3.免責(zé)要求：因不可抗力不能履行合同，部分或全部免除責(zé)任（及時(shí)通知+提供證明）。
【考點(diǎn)24】買賣合同的交付問題
1.標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時(shí)間為交付時(shí)間。
2.電子信息產(chǎn)品的交付：約定→協(xié)議補(bǔ)充→按合同條款交易習(xí)慣→買受人收到即為交付。
3.交付地點(diǎn)：約定→協(xié)議補(bǔ)充→按合同條款交易習(xí)慣，仍不能確定：
?。?span lang="EN-US">1）需要運(yùn)輸：交付給第一承運(yùn)人
（2）不需要運(yùn)輸：知道標(biāo)的物在某地：該地點(diǎn)；不知道：出賣人訂立合同時(shí)的營業(yè)地。
4.孳息：標(biāo)的物交付之后產(chǎn)生的孳息歸買受人所有。
5.★所有權(quán)：
（1）【必背法條】標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定的除外。
例外：①不動產(chǎn)所有權(quán)自登記轉(zhuǎn)移。②所有權(quán)保留條款：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定，買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。
?。?span lang="EN-US">2）出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等，除另有約定，知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。
6.【必背法條】一物多賣：
普通動產(chǎn) | 出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，按照以下情形分別處理：交付→付款先后→合同成立先后 |
特殊動產(chǎn) | 出賣人就同一船舶、航空器、機(jī)動車等特殊動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效時(shí)，買受人均要求實(shí)際履行合同的，按以下情形分別處理：交付→登記→合同成立先后 |
【考點(diǎn)25】買賣合同風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)★
常規(guī) | 風(fēng)險(xiǎn)在標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移（需要運(yùn)輸：交付給第一承運(yùn)人后風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移） |
在途 | 交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。 |
一方違約 | 1.因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，買受人拒絕接受標(biāo)的物，風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。 |
不影響風(fēng)險(xiǎn) | 1.未交付單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。 |
【考點(diǎn)26】買賣合同的標(biāo)的物檢驗(yàn)
1.檢驗(yàn)期：質(zhì)保期→收到之日起2年或合理期間（若出賣人惡意，不受時(shí)間限制）
2.在超過合理期間或者兩年期間后，出賣人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以期間經(jīng)過為由反悔的，人民法院不予支持。
【考點(diǎn)27】買賣合同的解除
1.主從物：主及從，從不及主。
2.數(shù)物：單就該物解除，若分離使價(jià)值顯受損害，可以就數(shù)物解除。
3.分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的1/5的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或解除合同。出賣人解除合同，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。
【考點(diǎn)28】特種買賣合同
1.所有權(quán)保留：
不適用 | 不動產(chǎn) | |
取回權(quán) | 情形 | 未按約定付款、完成條件；不當(dāng)處分標(biāo)的物 |
限制 | 買受人已支付標(biāo)的物總價(jià)款百分之七十五以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的，出賣人不得主張取回標(biāo)的物。【必背法條】 | |
2.試用買賣合同
視為購買 | （1）期限屆滿+對是否購買未作表示； |
不屬于 | （1）約定經(jīng)過試用或檢驗(yàn)符合一定要求、經(jīng)試驗(yàn)對標(biāo)的物認(rèn)可時(shí)，買受人應(yīng)購買； |
【考點(diǎn)29】商品房買賣合同
1.★商品房預(yù)售合同：
預(yù)售許可影響生效 | 出賣人未取得預(yù)售許可而與買受人訂立預(yù)售合同的，合同無效。但是在起訴前取得預(yù)售許可的，合同有效。 |
登記備案不影響生效 | 商品房預(yù)售合同應(yīng)當(dāng)辦理登記備案手續(xù)，但該登記備案手續(xù)并非合同生效條件，當(dāng)事人另有約定的除外。 |
2.被拆遷人的優(yōu)先權(quán)：若遷人將該補(bǔ)償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人可請求優(yōu)先取得補(bǔ)償安置房屋。
3.法定解除條件
?。?span lang="EN-US">1）主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用，或交付后，主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量經(jīng)核驗(yàn)確屬不合格；
?。?span lang="EN-US">2）因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用；
?。?span lang="EN-US">3）房屋建筑面積與合同約定的面積誤差比絕對值超過3%的；
（4）出賣人遲延交付房屋或買受人遲延支付購房款，催告后3個(gè)月仍未履行；
?。?span lang="EN-US">5）辦理房屋所有權(quán)登記的期限屆滿后超過1年，因出賣人的原因?qū)е聼o法辦理登記。
4.【必背法條】適用懲罰性賠償金的情形:買受人可以在解除合同并賠償損失的前提下，要求出賣人承擔(dān)不超過已付房款1倍的懲罰性賠償金：
【考點(diǎn)30】贈與合同
1.故意或重大過失致使毀損、滅失：賠償責(zé)任
2.贈與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵：贈與人不承擔(dān)責(zé)任
3.★任意撤銷：贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，但具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或經(jīng)過公證的贈與合同，不得撤銷。
4.法定撤銷：
贈與人 | 贈與人繼承人、法定代理人 |
嚴(yán)重侵害；有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行；不履行約定義務(wù) | 致使贈與人死亡或喪失行為能力 |
知道起1年內(nèi) | 知道起6個(gè)月內(nèi) |
【考點(diǎn)31】借款合同
1.★自然人之間的借款合同：實(shí)踐合同；可以采用口頭形式；沒有約定，視為不支付利息（但逾期利息仍需要償付）；不得超過銀行同期貸款利率的4倍，超過部分無效。
2.未按照借款用途使用借款，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或解除合同。
3.支付利息：
?。?span lang="EN-US">1）利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。
（2）提前償還借款，應(yīng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。
【考點(diǎn)32】租賃合同
1.期限：不得超過20年，超過部分無效。
2.★不定期租賃：6個(gè)月以上未采用書面形式；對租賃期限沒有約定，合同法仍不能確定；租賃期屆滿，承租人繼續(xù)使用，出租人沒有提出異議?！p方均可隨時(shí)解除
3.義務(wù)：
?。?span lang="EN-US">1）出租人：維修義務(wù)。因維修影響使用的，應(yīng)相應(yīng)減少租金或延長租期。
（2）承租人：
?、俪凶馊宋唇?jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租，出租人可以解除合同。
?、诔凶馊私?jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租，承租人與出租人的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。
4.【必背法條】買賣不破租賃：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。
5.房屋租賃合同
?。?span lang="EN-US">1）房屋租賃的無效：無證違建、未批臨建、超使用期租賃
【注意1】不可請求租金，但可要求參照約定的租金標(biāo)準(zhǔn)支付房屋占有使用費(fèi)。
【注意2】當(dāng)事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認(rèn)合同無效的，人民法院不予支持?！?/span>登記不影響生效
?。?span lang="EN-US">2）★優(yōu)先權(quán)：
①【必背法條】出租人出賣租賃房屋，應(yīng)在出賣之前通知承租人，承租人享有同等條件下優(yōu)先購買權(quán)。
②優(yōu)先購買權(quán)的例外：房屋共有人、房屋出賣給近親屬、15日內(nèi)未明確表示購買；第三人善意購買。
6.租賃合同的解除
雙方解除 | 不定期租賃 |
出租人解除 | 未經(jīng)同意轉(zhuǎn)租；逾期不付租金；承租人不按用途使租賃物受損 |
承租人解除 | 租賃物毀損；危及承租人安全，即使訂立時(shí)承租人明知 |
【考點(diǎn)33】融資租賃合同的認(rèn)定及解除
1.【必背法條】售后回租：承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系。
2.【必背法條】出租人未獲許可仍有效：承租人對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當(dāng)取得行政許可的，人民法院不應(yīng)僅以出租人未取得行政許可為由認(rèn)定融資租賃合同無效。
3.未經(jīng)承租人同意，出租人不得變更與承租人有關(guān)的合同內(nèi)容。
4.出租人轉(zhuǎn)讓其在融資租賃合同項(xiàng)下的部分或者全部權(quán)利，受讓方以此為由請求解除或者變更融資租賃合同的，人民法院不予支持。
5.合同解除：
出租人【必背法條】 | （1）承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的； |
承租人 | 因出租人的原因致使承租人無法占有、使用租賃物，承租人可以請求解除合同 |
【考點(diǎn)34】融資租賃合同的承租人和出租人
1.【必背法條】索賠權(quán)：承租人行使索賠權(quán)利的，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。承租人對出賣人行使索賠權(quán)，不影響其履行融資租賃合同項(xiàng)下支付租金的義務(wù)，但承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物為由，主張減輕或者免除相應(yīng)租金支付義務(wù)的除外。
2.拒絕受領(lǐng)租賃物：
（1）租賃物嚴(yán)重不符合約定的；
（2）出賣人未在約定的交付期間或者合理期間內(nèi)交付租賃物，經(jīng)承租人或者出租人催告，在催告期滿后仍未交付的。
3.維修義務(wù)：承租人履行維修義務(wù)。
4.【必背法條】風(fēng)險(xiǎn)：承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由“承租人”承擔(dān)，出租人可要求承租人繼續(xù)支付租金。但當(dāng)事人另有約定或法律另有規(guī)定的除外。
5.【必背法條】不合目的：租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。
6.【必背法條】損害賠償：承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。
【考點(diǎn)35】融資租賃合同的財(cái)產(chǎn)歸屬
1.★所有權(quán)：
租賃期間 | 出租人享有所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 |
期間屆滿 | 約定歸屬→沒有約定或約定不明，仍不能確定，歸出租人。 |
2.承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或設(shè)立其他物權(quán)，第三人依善意取得制度取得租賃物的物權(quán)，出租人不得主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立。但下列情形之一除外：
?。?span lang="EN-US">1）出租人已在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識，第三人在與承租人交易時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道該物為租賃物的；
?。?span lang="EN-US">2）【必背法條】出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的；
（3）第三人與承租人交易時(shí)，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應(yīng)機(jī)構(gòu)進(jìn)行融資租賃交易查詢的。
【考點(diǎn)36】承攬合同
1.交由第三人：主要工作交付須經(jīng)同意，輔助工作交付無須同意，后果由承攬人向定作人負(fù)責(zé)。
2.解除權(quán)：定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
【總結(jié)】隨時(shí)解除的合同：承攬合同的定作人；委托合同的雙方；運(yùn)輸合同的托運(yùn)人；不定期租賃合同的雙方。
【考點(diǎn)37】建設(shè)工程合同
1.建設(shè)工程合同的無效
情形 | 無資質(zhì)、借資質(zhì)、未招標(biāo) | |
處理 | 驗(yàn)收合格 | 合同無效+參照合同約定支付工程價(jià)款 |
驗(yàn)收不合格 | 合同無效+合格時(shí)承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用or不合格時(shí)無權(quán)請求支付工程價(jià)款 | |
2.分包和轉(zhuǎn)包
分包 | 發(fā)包人同意+有資質(zhì)+不得再分包+主體自行完成→總承包人與第三人連帶責(zé)任 |
轉(zhuǎn)包 | 不得全部轉(zhuǎn)包或?qū)⑷拷ㄔO(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人 |
3.竣工日
經(jīng)驗(yàn)收合格 | 竣工驗(yàn)收合格之日 |
承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收 | 承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日 |
未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用 | 轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日 |
4.墊資與工程欠款：
墊資 | （1）墊資：約定→按工程欠款 |
工程欠款 | 約定→按同期同類貸款利率 |
5.★優(yōu)先受償權(quán)：
前提 | 發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款，催告仍不支付 |
范圍 | 包括工作人員報(bào)酬、材料款等費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約造成的損失 |
行使 | 優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。 |
期限 | 行使優(yōu)先權(quán)的期限為6個(gè)月，自竣工之日或合同約定的竣工之日起計(jì)算 |
【考點(diǎn)38】委托合同
1.轉(zhuǎn)委托：
?。?span lang="EN-US">1）委托人同意：可以，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。
?。?span lang="EN-US">2）委托人未同意：受托人應(yīng)當(dāng)就轉(zhuǎn)委托的第三人的行為負(fù)責(zé)，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。
2.隱名代理：
因第三人對委托人不履行 | 受托人：披露；委托人：介入權(quán) |
因委托人對第三人不履行 | 受托人：披露；第三人：選擇權(quán)，且不得改變 |
3.費(fèi)用：委托人承擔(dān)；報(bào)酬：有償或無償
4.損失賠償：有償時(shí)，過錯(cuò)時(shí)要求賠；無償時(shí)，故意或重大過失時(shí)要求賠。
【考點(diǎn)39】技術(shù)合同
1.不屬于無效的情形：
?。?span lang="EN-US">1）科研組織訂立的技術(shù)合同：經(jīng)法人授權(quán)，法人承擔(dān)；未經(jīng)法人授權(quán)，科研組織成員承擔(dān)。
?。?span lang="EN-US">2）未經(jīng)過審批或取得行政許可。
2.★屬于職務(wù)技術(shù)成果：
情形 | （1）崗位職責(zé)或法人交付； |
后果 | （1）使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人組織 |
3.專利申請權(quán)：
委托開發(fā) | 約定→開發(fā)人；免費(fèi)實(shí)施+優(yōu)先權(quán) |
合作開發(fā) | 約定→共同；一方放棄，其他人可申請；一方不同意，不得申請 |
4.技術(shù)秘密：自己使用、普通許可不需要對方當(dāng)事人同意；轉(zhuǎn)讓、獨(dú)占許可、排他許可應(yīng)當(dāng)經(jīng)過對方當(dāng)事人同意。
5.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可。
【補(bǔ)充】技術(shù)入股聯(lián)營，但不參與經(jīng)營管理，以保底條款形式約定對方支付其技術(shù)價(jià)款，視為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
?。?span lang="EN-US">1）專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人在辦理申請權(quán)轉(zhuǎn)讓登記之前，可以專利申請被駁回或撤回為由請求解除合同，但在辦理申請權(quán)轉(zhuǎn)讓登記之后，則不得因此請求解除合同。
?。?span lang="EN-US">2）專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立時(shí)即存在尚未公開的同樣發(fā)明創(chuàng)造的在先專利申請被駁回的，當(dāng)事人可以請求予以變更或者撤銷合同。
?。?span lang="EN-US">3）訂立專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的專利實(shí)施許可合同效力。
?。?span lang="EN-US">4）排他實(shí)施許可合同的讓與人不具有獨(dú)立實(shí)施的條件，以一個(gè)普通許可的方式許可他人實(shí)施專利的，可以認(rèn)定為自己實(shí)施，另有約定的除外。
（5）當(dāng)事人不得以專利實(shí)施許可合同的標(biāo)的是已經(jīng)申請專利但尚未授權(quán)的技術(shù)為由主張合同無效。
用友軟件聯(lián)系電話：18696888183
